Нет решения – нет контракта?

Крупная сделка для акционерного общества

Участник закупки — акционерное общество. Подавая заявку, не приложил к ней решение об одобрении крупной сделки, полагая, что эта сделка для него не является крупной. Заказчик посчитал непредставление такого решения основанием для отклонения заявки. Кто прав, заказчик или поставщик?

Чтобы разобраться в этой ситуации, одного 44-ФЗ недостаточно. Согласно пп. «е» п. 1 ч. 2 ст. 51 № 44-ФЗ заявка участника должна содержать решение об одобрении крупной сделки, если это требование установлено законодательством РФ, учредительными документами и для участника такая сделка является крупной. Значит, если сделка не является для участника крупной, решение об одобрении крупной сделки не требуется? А как определить, крупная это сделка или нет?

Обратимся к Федеральному закону от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Для акционерного общества сделка, которая составляет 25 % и более от балансовой стоимости активов общества, является крупной (ч. 1 ст. 78 № 208-ФЗ). Балансовая стоимость определяется по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Исключение составляют сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности. Снова вопрос: кто будет определять, обычная это деятельность или нет? Установить это заказчик может из анализа учредительных документов участника.

Получается, если заказчик сделает вывод, что сделка не относится к обычной хозяйственной деятельности участника, то он будет вправе отклонить заявку за непредставление решения об одобрении крупной сделки.

Закон № 44-ФЗ не требует представлять подтверждающие документы или декларации о том, что сделка не является крупной.

На практике ФАС России, Минэкономразвития России и арбитражные суды сходятся во мнении, что отклонение заявки в связи с непредставлением решения об одобрении крупной сделки является незаконным. Однако существуют и другие судебные решения, которые признают отклонение заявки правомерным.

Участникам можно посоветовать избегать возникновения подобных ситуаций. Если из  содержания документов невозможно установить, что сделка относится к обычной хозяйственной деятельности участника, или что сделка на сумму цены контракта не является крупной, следует подготовить и приложить к заявке решение об одобрении крупной сделки. Превентивные меры обычно бывают более действенными.

Общество, состоящее из одного участника, получило отказ

Участник, хозяйственное общество, состоящее из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа, не представил в составе заявки решение об одобрении крупной сделки. Заявку отклонили. Прав ли заказчик, отклонивший такую заявку? Давайте разберемся.

Закон «О контрактной системе» един для всех, значит, действует пп. «е» п. 1 ч. 2 ст. 51 № 44-ФЗ: заявка участника должна содержать решение об одобрении крупной сделки, если это требование установлено законодательством РФ, учредительными документами и для участника такая сделка является крупной.

Является ли сделка крупной, поможет разобраться Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Крупная сделка — это сделка, которая составляет 25 % и более стоимости имущества общества. Стоимость определяется на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. Исключение составляют сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности. Уставом общества также может быть предусмотрен более высокий размер крупной сделки.

Однако в соответствии с п. 1 ч. 9 ст. 46 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» требования об одобрении крупных сделок не применяются к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа такого общества.

Заказчик, ознакомившись с учредительными документами такого участника, не должен отклонить его заявку. На практике, если такой участник оспаривает действия заказчика в арбитражном суде, то суд встает на его сторону.

А если отклонили унитарное предприятие?

Может ли заказчик отклонить участника (ГУП, МУП) за не представление в заявке решения об одобрении крупной сделки? Да, может.

В соответствии с ч. 1 ст. 23 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» для унитарного предприятия крупной является сделка, стоимость которой превышает 5 млн. руб. Решение о совершении такой сделки принимается с согласия собственника имущества унитарного предприятия (ч. 3 ст. 23 № 161-ФЗ). Значит, если НМЦ закупки превышает 5 млн. руб., а в составе заявки участника нет решения о совершении сделки, то заказчик вправе отклонить такую заявку.

Арбитражные суды часто в подобных случаях встают на сторону заказчика. Они считают, что если установлено, что сделка является для участника крупной, то заказчик вправе отклонить такую заявку унитарного предприятия за непредставление необходимого документа.

Решение для аукциона: особые правила

Помните, что при аккредитации на электронной площадке для участия в аукционе решение об одобрении крупной сделки нужно представить обязательно. Иначе заявка будет отклонена оператором электронной площадки. Следует заранее определить для себя предельную сумму, до которой вы планируете участвовать, и указать именно ее в своем решении. Если сумма конкретного аукциона, в котором планируется участие, окажется выше, то необходимо во второй части заявки приложить дополнительное решение на сумму этого аукциона. Правильнее всего ориентироваться на начальную максимальную цену контракта (НМЦК) заказчика, т.к. в ходе аукциона цена может и не опуститься до желаемой вами суммы.

Обобщая сказанное…

Участнику при подготовке заявки стоит внимательнее относиться к своим собственным учредительным документам, чтобы впоследствии не возникло двойного толкования, следует ли считать данную сделку для участника крупной.

Дьявол, как известно, в деталях… Заказчику при рассмотрении заявки следует тщательно изучать и анализировать учредительные документы участника и несколько раз подумать, прежде чем отклонять заявку за непредставление решения о крупной сделке.

Доводить до судебных разбирательств часто бывает невыгодно обеим сторонам — сорванные закупочные процедуры, потерянное время, незаключенные контракты. Поэтому легче не допустить возникновение проблемы, чем решать ее, когда она уже возникла.